国家国有资产管理局、对外贸易经济合作部、海关总署关于印发《关于用国有资产实物向境外投入开办企业的有关规定》的通知
国有资产管理局等
国家国有资产管理局、对外贸易经济合作部、海关总署关于印发《关于用国有资产实物向境外投入开办企业的有关规定》的通知
1993年6月24日,国家国有资产管理局等
国务院各部委、各直属机构,各省、自治区、直辖市和计划单列市国有资产管理局(办公室、处),外经贸委(厅、局),广东海关分署、各局、处级海关:
为了加强用国有资产实物投入境外办理国有资产产权登记的管理工作,现将制定的《关于用国有资产实物投入境外开办企业的有关规定》发给你们,请遵照执行。在执行中有何问题,请及时向我们反映。
附件 1.关于用国有资产实物向境外投入开办企业的有关规定
2.《国有资产实物境外投资出口核验表》
3.《国有资产实物境外投资出口核验表》填表说明
4.《境外国有资产产权登记表(企业·立案登记)》及其说明
附件1:关于用国有资产实物向境外投入开办企业的有关规定
为了维护国家的权益,加强对境外企业国有资产产权登记管理工作,根据国家国有资产管理局、财政部、国家外汇管理局联合印发的《关于印发〈境外国有资产产权登记管理暂行办法〉的通知》(国资境外发〔1992〕29号)和《关于印发〈境上国有资产产权登记管理暂行办法实施细则〉的通知》(国资境外发〔1992〕56号,以下简称《实施细则》)等文件的有关规定,对境内国有资产占用单位用国有资产实物向境外投入开办企业的有关问题,特作如下规定:
一、境内国有资产占有单位(以下简称“境内投资单位”),包括各级人民政府、各部门、全民所有制企业和行政、事业单位、国家控股的股份制企业、联营企业以及其他单位。
二、境内投资单位拟用实物(包括机器、设备、原材料等)作为资本金投入境外,创办独资或合资、合作经营企业(不含境外企业生产所需的原材料),必须按照《实施细则》第十二条的规定,由境内投资单位或境外机构的国内组建单位向国有资产管理部门申报资产评估立项,进行资产评估,并以国有资产管理部门确认的评估价值作为实物投资的价值依据,办理向境外转移国有资产的产权(立案)登记。在办理境外产权(立案)登记时,需向产权登记主管机关提供经国有资产管理部门确认的资产评估结果证明和有关文件、资料。
三、经国家和各级人民政府授权部门批准设立的境外实物投资项目,在办理相应手续后,必须凭对外贸易经济合作部或授权部门颁发的《批准证书》及有关批文、合同等文件,到国有资产管理部门办理产权(立案)登记。对外贸易经济合作部或授权部门在办理颁发《批准证书》手续时,对以国有资产实物作为资本的投资项目,要在《批准证书》的备注栏中,对国有资产及其实物投资情况加以注明,以便国有资产管理部门和海关部门核证,并办理相应手续。
四、投资单位拟将投入境外的实物运往境外时,必须向出境地海关交验对外贸易经济合作部或授权部门颁发的《批准证书》和已经办理的该实物的境外国有资产产权立案登记文件(即《境外国有资产产权登记表(企业·立案登记)》和《国有资产实物境外投资出口核验表》),海关在《国有资产实物境外投资出口核验表》(简称《核验表》,下同)批注核对后放行。
五、《国有资产实物境外投资出口核验表》在国有资产管理部门办理境外企业产权(立案)登记,同时一并审定,交由投资单位(境外企业组建单位)保管,待实物运往境外时,由投资单位将《核验表》提供给出境地海关核验使用。
当投资实物全部核验出关后,《核验表》由国内投资单位或境外企业组建单位保存,在境外企业在当地正式注册后,按规定期限持有关文件、证件及《核验表》回国内或由国内投资单位到国有资产管理部门正式办理开办登记。
六、国有资产实物境外投资出口核验手续由国家国有资产管理局授权的地方国有资产管理部门办理,被授权的地方国有资产管理部门,应将办理核验手续专用章的图章印模,向有关海关部门备案。
七、如果中方投资单位与外方在创办合资、合作经营企业之前,中方投入实物部分的价值以及所占的股权比例,已有协议的,按原协议为准。但在签订协议之前,实物部分价值需经评估,评估结果应由国有资产管理部门确认。如果该实物对外报出时的价值高于国内的评估值,应根据当地的法律进行处理或调整中方所占的出资份额。
如果驻在国(地区)资产评估机构对该实物评估的价值显著低于国内确认价值,中方投资单位应报回国内有关部门核准;并在规定的期限内,按签约的价值在国内正式办理开办产权登记。办理时,须出具当地资产评估机构的资产评估报告书。
八、本规定由国家国有资产管理局会同有关部门负责解释。
九、本规定自颁布之日起执行。
附件2:国有资产实物境外投资出口核验表
(此表专供海关出口报关核验使用) 金额:万元(外币)
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|境外企业(申请)名称| |
|--------------------|--------------------------------|
| 组建单位名称 | |
|--------------------|--------------------------------|
|境外企业(申请)住所| |
|--------------------|--------------------------------|
| 产权立案登记编号 | |
|--------------------|--------------------------------|
| 《批准证书》文号 | |
|--------------------|--------------------------------|
| 企业投资总额 | |中方| %|外方| %|
|------------------------------------------------------|
|项 | 实 物 |国内评估机构|国有资产管理部门|
| 目| 种 类 |评 估 值 | 确 认 值 |
|--------|------------|------------|----------------|
| | | | |
|国有资产|------------|------------|----------------|
|实 物| | | |
|投资总额|--------------------------|----------------|
| | 合 计 | |
|------------------------------------------------------|
|经国有资产管理部门产权| |
|登记审定实物投资总额 | |
|------------------------------------------------------|
|国有资产| |
|管理部门| (专用章) |
|审定意见| 负责人签字 年 月 日 |
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|项 |报关|实物|单位|数量|核验金额|离境海关|
| 目|日期|品名| | | |(章) |
|----|----|----|----|----|--------|--------|
|实 | | | | | | |
|物 |----|----|----|----|--------|--------|
|出 | | | | | | |
|口 |----|----|----|----|--------|--------|
|报 | | | | | | |
|关 |----|----|----|----|--------|--------|
|核 | | | | | | |
|验 |----|----|----|----|--------|--------|
|记 | | | | | | |
|录 |----|----|----|----|--------|--------|
| | | | | | | |
|----------------------------|--------|--------|
| |数 量 | |
| 实物出关核验总计数 |--------|--------|
| |金 额 | |
|------------------------------------------------|
|离审| |
|境核| |
|海意| (公章) |
|关见|经办人: 年 月 日 负责人: 年 月 日|
|----|------------------------------------------|
|备 | |
|注 | |
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国家国有资产管理局制
附件3:《国有资产实物境外投资出口核验表》填表说明
1.《国有资产实物境外投资出口核验表》一式1份,经国有资产管理部门审定和离境海关核验后,由投资单位或境外企业组建单位保存。
2.“境外企业(申请)名称”,同《境外国有资产产权登记表》(企业立案登记)(以下简称《立案登记表》)中的“拟开办境外机构名称”一致。
3.“组建单位名称”,同《立案登记表》相同栏目一致。
4.“境外企业(申请)住所”,同《立案登记表》“申请住所”。
5.“经营形式”,同《立案登记表》相同栏目一致。
6.“立案登记编号”,同《立案登记表》编号一致。
7.“企业投资总额”,同《立案登记表》“企业全部投资总额”栏,其中,“中方 %”填写中方所占的投资比重;“外方 %”填写外方所占的投资比重。
8.“《批准证书》文号”,填写经对外贸易经济合作部及授权部门颁发的《批准证书》文号,如“外经贸政发字〔1993〕118号”。
9.“国有资产实物投资总额”,按国内评估机构评估值和国有资产管理部门确认值分别填列;“实物种类”,填写投资实物的类别,如机器、设备、专用工具等。
10.“经国有资产管理部门产权登记审定实物投资总额”,按立案登记表审定的“初始中方全部投资总额”栏目中的“实物投入总额”栏目数字填列。
11.“国有资产管理部门审定意见”,指负责境外企业产权登记的国有资产管理部门审定的意见。
12.“实物出口报关核验记录”,由离境海关根据投资实物出关数量;一次或多次予以批注核验放行的记录。
(1)“报关日期”,填写实物出口报关的日期。
(2)“实物品名”,填写投资实物的名称,如机器、设备、专用工具、原材料等。
(3)“单位”,填写实物的计量单位,如吨、台等。
(4)“核验金额”,按实物的价值量填写。
(5)“离境海关(章)”,戳盖投资实物出口离境海关的公章。
13.“实物出关核验总计数”,按全部核验出关的实物的价值总量填列。
14.“离境海关审核意见”,由离境海关的经办人和负责人签署意见并盖章。
15.“备注”栏,供其他事项说明填列。
附件4:境外国有资产产权登记表(企业·立案登记)及其说明
一、中方全部用国有资产实物投资创办境外企业、或以一半现汇、一半实物作为资本投资创办境外企业的情况,在办理境外产权立案登记时,使用《境外国有资产产权登记表》(企业 立案登记)表2的格式,具体格式附后。
全部用现汇投资创办的境外企业,办理立案登记时,仍用原立案登记表格式。
二、《境外国有资产产权登记表》(企业 立案登记)表2的填列要求,仍按国资境外发〔1992〕56号文件的口径填列。其中“初始中方全部投资总额”一栏中的国有资产“实物投入总额”栏,按经国有资产管理部门验资确认的实物投资总额填列。
境外国有资产产权登记表(企业)
(立案登记)·2
组建单位名称: (盖章)
组建单位负责人签字:
组建单位地址:
组建单位邮政编码:
报 出 日 期: 年 月 日
中华人民共和国
国家国有资产管理局制
金额单位:万 元(外币)
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| 拟开办境外机构名称 | |
|------------------------------|------------------------------|
|境内投资单位(负责办理登记方)| |投资比例(%)| |
|------------------------------|------------------------------|
| 申 请 住 所 | |
|------------------------------|------------------------------|
| 经 营 形 式 | |
|------------------------------|------------------------------|
| 申 请 业 务 范 围 | |
|------------------------------|------------------------------|
| 注 册 形 式 | |
|------------------------------|------------------------------|
| 授 权 批 准 单 位 | |
|------------------------------|------------------------------|
| 批 准 文 号 及 日 期 | |
------------------------------------------------------------------
------------------------------------------------------------------
| |组建单位|投资或派出单位|国有资产管理 |
| 项 目 |申 报| 审 查 | 部门审定 |
|--------------------|--------|--------------|--------------|
|初始中方全部投资总额| | | |
|--------------------|--------|--------------|--------------|
| |现|1.财政拨款| | | |
|其|汇|------------| | | |
| |投|2.主管单位| | | |
| |入|拨款 | | | |
| |总|------------| | | |
|中|额|3. | | | |
| |----------------| | | |
| | 实物投入总额 | | | |
------------------------------------------------------------------
------------------------------------------------------------------
|企业全部投资总额| |
|----------------|--------------------------------------------|
| 外方投资总额 | | | |
|----------------|----------------| 投 资 |--------------|
| | | 比 例 | |
| 其他中方投资 |----------------| (%) |--------------|
| 单位名称 | | | |
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|组建单位经办人| |联系电话| |
|------------------------------------------------|
|投资| |
|或 | |
|派出| |
|单位| |
|审查| |
|意见| (公章)|
| |经办人: 年 月 日 负责人: 年 月 日|
| | |
|----|------------------------------------------|
|国有| |
|资产| |
|管理| |
|部门| |
|审核| |
|意见| (专用章)|
| |经办人: 年 月 日 负责人: 年 月 日|
| | |
|----|------------------------------------------|
|备 | |
|注 | |
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从张明楷教授到德日刑法学派再看我国刑法构成要件体系建设——兼议我国法律移植的方向
张世勋
我用两天的时间拜读了吴林生先生在《法学》2010年第一期上发表的论文《和平窃取之批判——兼与张明楷教授商榷》一文,感触着实很深。
我是一名在校的大三学生,正准备参加司法考试,在上年度司法考试讲座中张明楷教授的弟子刘凤科老师和北京大学的陈兴良老师,都主张刑法犯罪构成要件三阶层说,即构成要件的该当性(又称构成要件符合性),违法性,有责性。我们暂且称他们为德日刑法学派。今年的司法考试培训中来自国家法官学院的袁登明副教授称今年刑法犯罪构成理论,四要件可能会强势回归。不管是真是假至少在刑法犯罪构成这个舞台上三阶层和四要件都成了“舞台上的明星”,各放其光芒。
2009年犯罪构成三阶层说首次以司法考试辅导内容提出时,在我国学术阶层以及大学研究生教育阶层产生了极大的纷争,可谓是百家之言,各有其理。这或许可以说是我国刑法要再次出现蓬勃发展的前兆。而四要件是产生于我国八、九十年代,借鉴与原苏联的刑法体系,对于中国的社会现实和司法实务具有讳莫如深的影响。对于我国刑法理论主流界是采取三阶层还是四要件的问题我不能定论,下面单就我个人的见解附注如下:
1.笔者认为,三阶层和四要件的纠纷并不在与其基本理论不同,而是在于其司法实践中定罪量刑不同,确切的讲是在量刑方面有着极不相同的操作和理解方向。以武汉大学的马克昌教授以及高铭暄教授为代表的四要件学说分别以犯罪的客体,犯罪客观方面,犯罪主体,犯罪主观方面四个方面对我国刑法典中的具体罪名加以分析,使检察官和法官在使用时分别从这四个方面来区分罪与非罪,此罪与彼罪,罪轻和罪重。德日刑法学派认为四要件在解决具体的犯罪时,总会把主观方面的认定作为十分自由的领域加以判断,加大了法官的自由裁量权,有违罪刑法定的嫌疑。我认为并不存在此种情形,不论是在三阶层还是四要件中对于“犯罪人”主观方面的认定都会有很大的困难。比如对于故意杀人罪的主观方面和过失致人死亡罪的主观方面的认定是十分关键的。而且三阶层在这种区别的情势下,也必须在第一个阶层犯罪构成要件的该当性中予以判断。否则将导致无法正确的区分此罪和彼罪。那么对于这一问题张明楷教授提出客观要件具有主观规制机能来解决这一难题。
2.我国自1997年现行刑法典的颁布到现在止10余年的司法实践过程中培养了一大批的对于四要件运用分析极为成熟的司法工作者,对于我国刑法构成要件的正确客观准确的运用提供了强有力的组织保障;如果在现在的司法考试或者司法教育中采取三要件说,将会导致我国司法机关人才出现断层,新一代与旧一代司法工作者没有共同法言法语,没有共同的司法实践思考思维。这将是一种不可弥补的倒退,所以依笔者的意见,将客观要件的主观规制机能理论纳入到现行的犯罪构成四要件说中,也就是去三阶层之优点补四要件之缺陷,使我国司法在平稳中得到提升和进步。
3.我自己抽时间专门拜读了张明楷教授的教科书和马克昌教授的教科书。发现不是所有的观点都是冲突的,很多观点还是趋向一致,这是我感到很欣慰。因为张明楷教授对于德日刑法的研究相当的精确,并对我国的司法实践中一小部分疑难问题有了很好的解释。比如劣马绕缰案,再比如一男子甲在乡间小路见乙女独自一人骑自行车(价值500元)行走,顿生抢劫之念,上前抢劫,乙女用随身所带器物将甲男打晕,推车往前走,此时一天黑,乙女看见一家住户,遂上前寻求帮助要住在主人家,主人(甲男之母)同意乙女与其女儿丙(甲男之妹)共住一屋。甲男回来后发现乙女的自行车,便问其母,其母告知详情乙女在床外侧睡,甲男愤怒,带深夜举刀进入丙屋,乙女听之谈话,将熟睡的丙移至外侧,甲男持刀刺之。丙死亡,问乙女是否构成犯罪?大多数学者主张紧急避险,笔者认为其并不够称紧急避险,因为紧急避险要求所要保护的法益要大于牺牲的法益。生命本是无价,丙的生命与乙女的生命是同价的,所以并不构成紧急避险。对于如何处理笔者也不甚明白。看过张明楷老师的书才恍然大悟。张明楷教授以可期待可能性的理论来解决此疑难问题,让人眼睛雪亮。而在四要件对于罪刑法定和刑罚的谦抑性的贯彻实施是十分贴切的。由此可见,对于三阶层和四要件的争论和批判我们不能一概而论之,要运用马克思主义辩证法辩证的看待和评论。
4.从德日刑法学派和传统刑法学派的争论中透视出,新中国关于法的发展中法律移植和法律继承的辩证关系。法的移植是指在鉴别、认同、调适、整合的基础上,引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法。法的继承是旧法对新法的影响和新法对旧法的承接和继受。法律移植和法律继承是相辅相成的,一个法治国家的法律必须是由符合本国国情的法律继承法和对世界法治文明国家的法律进行引进、吸收、采纳、摄取、同化的法律移植共同构成的法律体系。况且任何的刑法理论都有其生存的语境和条件,都有一个立法与司法、实体法和程序法彼此协调,共生共荣的法学生态平衡问题,无论怎样的理论之花,离开了必要的语境和条件,生命力都会凋零。
结语:
笔者认为:我国法律移植的方向是取德日刑法学的精华,去德日刑法学的糟粕。实现我国法治发展的新进阶。
在目前中国的刑法语境下,在我国法治建设尚未成熟的前提下,笔者并不赞同把德日刑法犯罪三阶层理论原盘在我国实行或践行,而是在原有的犯罪构成四要件的基础上运用德日刑法中的期待可能性理论、客观要件的主观规制机能理论批判移植性的纳入我国刑法犯罪构成体系。实现我国刑法犯罪构成体系在保证不影响我国司法实践有效运行和我国新世纪法治社会建设新发展的前提下实现又一次值得飞跃。