【案例】

　　1995年4月，田某某、万某某、某塑料编织厂发起设立了某实业有限责任公司（以下简称：实业公司）。后实业公司股东经多次变更。1996年9月，实业公司名称变更为某房地产实业有限责任公司（以下简称：房地产公司）。2000年，田某某离开房地产公司。同年12月，房地产公司股东变更为某艺术发展公司，马某某、康某（向公司缴纳出资35万元）。2002年3月5日，马某某、田某某、康某签订《股权转让协议》，将田某某名下房地产公司全部股份转让给康某，协议书上田某某签名系马某某代签。2006年5月，房地产公司股东变更为马某某、康某两人。2011年年初，马某某因病去世。2012年1月，田某某提起股东资格确认之诉，要求依法确认其在房地产公司的股东资格。

　　一审法院审理认为,田某某起诉要求确认其在房地产公司股东资格，只提交了房地产公司前身实业公司设立的工商登记注册资料，而没有举证出公司给其签发的股东名册、出资证明书等相应证据，亦不能举出其实际向公司缴纳出资的证据。根据实业公司发起股东万某某的证言，实业公司注册登记时各股东均没有出资，公司资金只有马某某交付的租赁费3万元。另外，田某某2011年提起诉讼，已超过了诉讼时效期间。一审法院据此判决驳回田某某的诉讼请求。田某某不服一审判决，提起上诉。二审法院经审理，判决驳回上诉，维持原判。

　　【争论点】

　　股权归属是诸多公司诉讼案件中的争议焦点问题，也是解决与公司股权有关争议的前提条件。此类诉讼的裁判结果对于公司、公司股东、公司债权人具有重要意义。审判实践中，对股东资格确认纠纷的审查标准，存在不同认识。本案审理中涉及的几个法律问题都具有代表性和典型性。

　　田某某：其房地产公司股东资格应该依法确认。理由是：1.确认公司股东资格应依据公司章程、工商登记、股东名册、出资证明书等要件综合审查；2.实业公司设立时的验资证明记载，田某某出资35万元，任公司执行董事、法定代表人、经理；3.实业公司、房地产公司均未置备股东名册，未向股东颁发出资证明书；4.房地产公司提交的证据，也不能证明马某某向实业公司及房地产公司交纳出资，田某某不具有股东资格，马某某也不具有股东资格；5.本案系确认之诉，不应适用诉讼时效规定。

　　房地产公司及康某：田某某只是实业公司设立时的名义股东，其不具有房地产公司股东资格。理由是：1.实业公司设立登记的验资证明内容不真实，发起人均未实际出资；2.实业公司设立时，办理工商登记资料的签名是田某某本人签名，之后的签名均由马某某代签；3.田某某2000年离开房地产公司至诉讼前，未参加公司经营管理活动，对公司运营情况一无所知；4.田某某应当在公司营业期限届满的2005年4月前知道其股权转让的事实，其在2011年诉讼，已超过了诉讼时效。

　　另有意见认为：应以2000年田某某离开房地产公司为界限，确认田某某2000年之后不具有公司股东资格。理由是：1.实业公司设立时的公司章程、工商登记资料都记载田某某为公司股东；2.田某某自实业公司成立至2000年离开公司期间一直参与实业公司及房地产公司经营管理；3.即使田某某向公司履行出资义务有瑕疵，不能据此剥夺其在公司的股东资格；4.田某某2000年离开公司，再未参与公司经营管理活动，不再具有股东资格。

　　【点评】

　　股权归属争议应以是否出资或者认缴出资为主要审查标准

　　1.股东资格确认诉讼的审查标准问题

　　公司法规定，股东可以分期缴纳出资，实行分期缴纳出资的，股东虽未出资，公司可以成立，没有出资仍可取得股东资格。即股东出资和股东资格可以分离。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》[以下简称公司法解释（三）]又规定了公司股东瑕疵出资的民事责任，进一步明确如果符合股东资格及股权的外观形式，即使股东违反出资义务，也应确认股东资格。

　　公司法解释（三）第二十三条同时规定，当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。依据该条规定，当股权归属发生争议时，当事人应当提供取得股权的实质性证据，证明已经依法向公司出资或者认缴出资。即通过出资、认缴出资方式或者受让方式依法原始取得或者继受取得股权。

　　根据公司法及其司法解释的前述规定精神，公司股东取得完整股东资格和股东权利，必须符合实质要件和形式要件。实质要件是出资，形式要件是对股东出资的记载和证明，即公司章程记载、股东名册记载、工商部门登记。股东资格确认纠纷，不仅仅发生在公司股东与股东或者股东与公司之间，在公司债权人要求公司股东承担有限责任之外的其他民事责任时，也必须对当事人是否具有公司股东资格进行确认。公司法及其司法解释强调股权取得的形式要件的意义在于对公司股东之外的第三人利益的保护。对于公司内部关系而言，实际出资是股东对公司最重要的义务。因此，对于股东资格确认诉讼，首先应当区分当事人争议的法律关系性质是属于公司内部法律关系还是公司股东与公司之外第三人之间的公司外部法律关系，然后确定相应的审查标准：在诉讼涉及股东与公司之外第三人之间的外部关系上，应贯彻外观主义原则，保护外部善意第三人因合理信赖公司章程的签署、公司登记机关的登记、公司股东名册的记载而作出的行为效力；在公司股东之间因股权归属产生争议时，应注重股权取得的实质要件，即是否实际出资，是否持有出资证明书，是否行使并享有股东权利。

　　具体到本案，田某某主张享有房地产公司的股东资格，房地产公司及公司现股东康某并不认可田某某的主张，本案纠纷系房地产公司内部股东因股权归属问题发生争议，不涉及公司之外第三人。由于田某某主张的股权并非以受让或者其他形式继受取得，因此，应重点审查田某某是否具备享有股权的实质要件，即田某某需证明自己已经依法向公司出资或者认缴出资。

　　依据查明的案件事实，实业公司设立时，该公司章程、工商登记均记载田某某为公司发起人，出资35万元。诉讼中，田某某提交证明其已经向公司履行出资义务的证据，只有1995年3月20日实业公司设立之时出具的验资报告和1996年7月20日马某某加入实业公司，变更为公司股东时出具的验资报告。房地产公司及康某均否认两份验资报告的真实性，主张田某某没有实际出资。实业公司的发起人之一万某某证明公司设立时登记的发起人股东都没有实际出资。在当事人对田某某履行出资义务的唯一实质性证据验资报告存在争议的情形下，田某某未能提交与这两份验资报告相对应的出资证明书、银行进账单、汇款单等凭证证实向实业公司履行了出资义务，并且也未能提交在实业公司成立后向该公司或者房地产公司补缴出资的证据。因此，没有充分证据证明田某某向实业公司、房地产公司履行了出资或者认缴出资义务，因而田某某不具备具有房地产公司股东资格的实质性要件。

　　从当事人确认的另一事实考察，实业公司1995年设立时田某某经工商登记为公司股东，参与了公司的经营管理活动。2000年，田某某离开房地产公司，至本案诉讼，一直未参与公司的任何经营管理活动，对公司的经营情况并不知情，再未实际行使和享有公司股东权利，故田某某不具备实际行使和享有股东权利的实质性要件。

　　2.股东资格确认之诉是否适用诉讼时效规定问题

　　本案一、二审期间，房地产公司、康某均主张田某某提起本案诉讼已过诉讼时效，提出诉讼时效抗辩。一审法院援引最高人民法院给江苏省高级人民法院的（2001）民二他字第19号《答复》中股权受到侵害时，请求法律保护的诉讼时效适用民法通则第一百三十五条的规定，认为田某某对2002年3月5日签订《股权转让协议》提出异议，但其作为股东最迟应当在当年7月中旬定期召开股东会之时知道其股权已转让的事实，或者其作为公司股东应在公司营业期限届满的2005年4月知道其股权转让的事实。其在2011年诉讼，已超过了诉讼时效，丧失了胜诉权。

　　我国法律、法规及司法解释对确认之诉是否适用诉讼时效制度没有明确规定。依据最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》精神，当事人可以对除支付存款本金及利息请求权，兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权，基于投资关系产生的缴付出资请求权等之外的债权请求权提出诉讼时效抗辩。即当事人可以对上述债权请求权之外的债权请求权提出诉讼时效抗辩。我们认为，诉讼时效的客体为请求权，与实体法上的请求权相对应的诉为给付之诉。对于当事人在确认之诉中提出的诉讼请求所对应的实体法上的权利并非请求权，而是形成权。虽然在名义上被称为请求权，但实质并非诉讼时效客体的请求权。

　　就本案而言，田某某请求确认其为房地产公司股东，其请求权的实质是形成权，因此，田某某的诉讼请求不适用诉讼时效的规定，房地产公司及康某关于田某某的起诉已过诉讼时效的抗辩不能成立。虽然一审法院判决结果二审予以维持，但二审法院认为一审法院适用诉讼时效规定，认定田某某的起诉超过法定诉讼时效属适用法律错误。

　　（作者单位：甘肃省高级人民法院）
浙江省人大常委会


宁波市象山港水产资源保护条例
浙江省人大常委会


（1989年4月22日宁波市第九届人民代表大会常务委员会第八次会议通过 1989年9月5日浙江省第七届人民代表大会常务委员会第十一次会议批准）

目 录

第一章 总 则
第二章 保护对象和采捕标准
第三章 禁渔期和禁渔区
第四章 渔具和捕捞方法
第五章 养殖业
第六章 水域、滩涂环境保护
第七章 渔政管理
第八章 奖励和惩罚
第九章 附 则

第一章 总 则
第一条 为了保护和合理利用象山港水产资源，维护渔业生产秩序，促进渔业生产发展，根据《中华人民共和国渔业法》、《中华人民共和国渔业法实施细则》、《浙江省渔业管理实施办法》和其他有关法律、法规，结合象山港实际，制定本条例。
第二条 象山港是指下列四点联线以西的水域和滩涂：
郭巨东南门坑山咀（东经122°04′12″，北纬29°51′04″）；
汀子山南侧灯标（东经121°59′50″，北纬29°45′15″）；
雷古山南端（东经121°59′14″，北纬29°37′50″）；
钱仓北青湾山东咀（东经121°58′18″，北纬29°37′00″）。
凡在象山港宁波市行政区域内的水域、滩涂从事养殖和捕捞水生动、植物等渔业生产经营活动的，都必须遵守本条例。沿港所有单位和个人，均有保护该港水产资源的义务，并有权对违反本条例的行为进行监督和检举。
第三条 象山港水产资源的保护工作由市、县（市、区）人民政府领导，市、县（市、区）两级渔业行政主管部门负责管理。
公安、边防、交通、港航监督、环境保护、规划、土地管理、工商行政管理、水利和动植物检疫部门，应根据各自的职责，配合渔业行政主管部门监督检查本条例的实施。

第二章 保护对象和采捕标准
第四条 下列水生动植物品种应重点加以保护：
（一）鱼类：鲻鱼、梭鱼、斑■(ji)鱼、黑鲷鱼、河豚鱼、马鲛鱼、鲳鱼、■(mian)鱼、石斑鱼、鲥鱼、鳗鲡苗；
（二）虾类：中国（东方）对虾、斑节对虾、日本对虾、长毛对虾、葛氏长臂虾、脊尾白虾；
（三）蟹类：梭子蟹、锯缘青蟹；
（四）贝类：牡蛎、缢蜻、泥蚶、毛蚶、菲律宾蛤子、江珧；
（五）其它：鲎、海蛰、海带、紫菜。
第五条 下列保护品种的最低可捕标准为：
（一）鱼类：鲻鱼150克，梭鱼150克，斑■(ji)鱼50克，黑鲷鱼250克，河豚鱼150克，马鲛鱼300克，鲳鱼150克，■(mian)鱼250克，石斑鱼250克，鲥鱼250克；
（二）虾类：对虾类体长9厘米，脊尾白虾体长2．5厘米；
（三）蟹类：梭子蟹125克，锯缘青蟹150克；
（四）贝类：牡蛎壳长3厘米，泥蚶、毛蚶壳长2厘米，缢蜻壳长4厘米，菲律宾蛤子壳长2厘米。
第六条 低于最低可捕标准的为幼体。
任何一种采捕作业都不得损害重点保护的水生动、植物品种的幼体。在生产时，同品种渔获物中的幼体比例不得超过国家和省渔政监督管理部门规定的标准。
各种自然或养殖的贝类、藻类，应待其成长后方可采收，并注意留种、留株，合理轮采。
禁止捕捞江珧、鲎。
第七条 严格保护缢蛏、牡蛎、菲律宾蛤子、毛蚶、泥蚶、锯缘青蟹等重要养殖品种的苗种、亲体及其繁殖场所。县（市、区）人民政府可根据需要，实行封涂护苗、封岩（礁）护贝、护藻，规定保护措施。

第三章 禁渔期和禁渔区
第八条 在各种经济幼鱼、幼虾、幼蟹大量出现季节，各类有损幼体的作业应予停止，实行禁渔期。
（一）每年5月16日至7月31日为各类张网、缯网、屙网、密眼溜刺网作业的禁渔期；
（二）每年3月1日至12月31日为虾子网作业的禁渔期；
（三）每年5月1日至翌年1月31日禁止捕捞鳗鲡苗。
每年5月16日至6月30日为中国（东方）对虾放流期，禁止向天缯作业，禁止在水域、滩涂内放养家禽。
市人民政府可以根据当年具体情况，在不少于全年禁渔时间的原则下，调整捕捞时间。但调整捕捞鳗鲡苗和张网的禁渔时间，应由市渔政监督管理部门报省渔政监督管理部门批准。
第九条 凡允许开捕的增殖品种，应根据市人民政府通告所确定的开捕时间、区域，作业种类、数量，以及最高可捕量进行采捕。
第十条 不得在象山港内的主航道和锚地从事各种养殖生产和进行捕捞作业。

第四章 渔具和捕捞方法
第十一条 凡大量损害经济幼鱼、幼虾、幼蟹、稚幼贝的渔具、捕捞方法，一律禁止使用。
第十二条 各种主要网具的最小网目尺寸，按国家和省渔业行政主管部门的规定执行。禁止制作、销售和使用规格不符合标准的渔具或禁用的渔具。
第十三条 严禁炸鱼、毒鱼和使用电力捕鱼。
第十四条 严禁底拖网、对网作业，取缔推辑网作业。

第五章 养殖业
第十五条 水面、滩涂的所有权、使用权和承包经营权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。
禁止在他人增殖养殖的水面或滩涂内采捕增殖养殖品种，或从事有阻增殖养殖生产的其他采捕活动。
第十六条 县（市、区）人民政府，可以根据国家有关规定，将本行政区域内的全民所有的水面、滩涂划给单位从事养殖生产，并核发养殖使用证，确认其使用权。
全民所有制单位使用的水面、滩涂，集体所有的水面、滩涂和集体所有制单位使用的全民所有的水面、滩涂，可以由集体或者个人承包，从事养殖生产。
第十七条 水面、滩涂应充分利用，无正当理由，荒芜水面、滩涂满一年的，由市、县级渔政监督管理部门责令有关单位或个人限期开发利用，逾期未开发利用或连续荒芜满二年的，由市、县级渔政监督管理部门向领取养殖使用证的单位或个人收取闲置费，并可收回养殖使用证。
第十八条 对象山港水面、滩涂的使用权有争议的，由当事人协商解决；协商不成的，由乡级或县级人民政府处理；涉及两个以上县（市、区）管辖的，由市人民政府协调处理。当事人对县级以上人民政府的处理决定不服的，可在接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。


在争议未解决前，任何一方不得改变水面、滩涂现状，不得破坏生产。

第六章 水域、滩涂环境保护
第十九条 象山港沿港两岸不得兴建严重污染港内水域、滩涂的项目。
新建、扩建、改建的建设项目，凡对水域环境有影响的，必须征求渔业行政主管部门的意见，并经环境保护部门审核，严格按照国家《建设项目环境保护管理办法》的规定执行。渔业行政主管部门与环境保护部门意见不一致的，由市人民政府协调处理。
第二十条 象山港沿港两岸已有的污染严重的企业事业单位，必须按照环境保护部门提出的治理计划，限期完成治理任务。
污染严重、又难以治理的企业事业单位，由环境保护和渔政监督管理部门报请本级人民政府批准，限期转产、搬迁或关闭。
第二十一条 禁止在象山港内和沿港陆地进行旧钢船船体、油柜拆解作业。
有关主管部门应采取切实有效措施，加强对船舶污染的监督管理。
第二十二条 任何单位、船舶或个人不得将超过国家和省规定的标准的污水、油类、油性混合物和其他有毒、有害物质直接或间接排入象山港内，保证渔业水域的水质达到渔业水质标准。
第二十三条 引进或移植增殖、养殖新品种，须经有关专家进行技术论证，动植物检疫部门检疫合格，并经市渔业行政主管部门批准后，方可在港内放养。
第二十四条 环境保护部门应加强对渔业水域污染防治的监督管理。各级渔政监督管理部门协助环境保护等部门做好象山港内本行政区域的渔业环境保护工作，监督水陆污染源对渔业环境的影响，有权对管辖范围内的排污单位和个人进行检查，并协同环境保护部门对污染渔业水域、滩
涂造成损失的单位和个人进行处理。

第七章 渔政管理
第二十五条 象山港的渔政管理工作由市、县（市、区）渔政监督管理部门负责。
市设立专门机构，加强象山港的渔政渔港监督管理工作。
第二十六条 从事各种捕捞作业的机动船只，限制在10吨以下，主机功率8．826千瓦（12马力）以下。
第二十七条 禁止拖壳生产。车壳生产（包括机械吸壳）的作业区和作业时间由县（市、区）人民政府作出规定。
第二十八条 任何单位和个人不得向违禁作业的渔船供油、供冰，不得代冻、收购、销售未经渔政处理的违禁渔获物。

第二十九条 在象山港内从事捕捞作业的，必须向所在地县级渔政监督管理部门提出申请，经审核批准后，发放捕捞许可证。未经市县（市、区）渔政监督管理部门批准的，未按规定交纳渔业资源增殖保护费的，不得在港内从事捕捞活动。
第三十条 因出口、科研、教育或其他需要在象山港内从事与本条例规定有抵触的采捕活动，须经市渔业行政主管部门审核，并报省渔政监督管理部门批准，发给特种（专项）许可证，按照指定的区域、时间、品种、限额进行采捕。

第八章 奖励和惩罚
第三十一条 具有下列条件之一的单位和个人，由市、县（市、区）人民政府给予奖励：
（一）模范遵守、认真执行国家渔业法律、法规和本条例，对保护象山港水产资源作出显著贡献的；
（二）对发展象山港水产增殖、养殖事业和从事水产科学研究有显著成绩的；
（三）积极改革渔具和捕捞方法，保护水产资源有突出成绩的；
（四）检举、协助查处违反渔业法律、法规和本条例的行为有功的。
第三十二条 违反本条例有关条款的，由渔政监督管理部门按下列规定处罚：
（一）违反本条例第五条、第六条规定采捕水产品的，没收渔获物及违法所得，处以罚款，并可以没收渔具，吊销捕捞许可证。
（二）违反本条例第七条、第十五条规定，破坏养殖设施、养殖场所的，侵犯他人权益的，责令赔偿损失，并处罚款。
（三）违反本条例第八条、第九条规定进行采捕的，没收渔获物和违法所得，强行拆除违法设置的张网，处以罚款，并可以没收渔具，吊销捕捞许可证。
（四）违反本条例第十一条、第十二条、第十三条、第十四条的规定，使用禁用的渔具、捕捞方法进行捕捞的，制作、销售规格不符合标准的渔具或禁用渔具的，炸鱼、毒鱼和使用电力捕鱼的，没收渔获物和违法所得，处以罚款，并可没收渔具，吊销捕捞许可证。
（五）违反本条例第二十六条规定的，没收渔获物和违法所得，处以罚款。
（六）违反本条例第二十七条规定的，责令停止作业，处以罚款。
（七）违反本条例第二十八条规定，向违禁作业渔船供油、供冰或代冻、收购、销售未经渔政部门处理的违禁渔获物的单位和个人，没收渔获物或违法所得，处以罚款。
（八）违反本条例第二十九条规定，未经批准或未交纳渔业资源增殖保护费进行捕捞的，没收渔获物和违法所得，处以罚款，并可没收渔具，吊销捕捞许可证。
（九）违反本条例第三十条规定进行采捕活动的，处以罚款。
以上各种罚款的具体标准，由市渔业行政主管部门根据国家和省有关规定，另行制定。
第三十三条 按本条例第三十二条（一）、（三）、（四）、（八）项处罚的，对其中屡教不改、情节严重的，经省渔政监督管理部门批准，可并处没收渔船。
第三十四条 违反本条例第十条规定，在主航道和锚地从事养殖生产和进行捕捞作业的，由渔港监督管理部门责令清除或停止作业，没收渔获物，处以罚款，造成损失的予以赔偿，并可由渔政监督管理部门吊销捕捞许可证。
第三十五条 对违法行为进行处罚时，应制作处罚决定书，并送达当事人执行。当事人对渔政监督管理部门的行政处罚决定不服的，可在接到处罚决定书之日起三十日内，向人民法院起诉；期满不起诉又不履行的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。但是，在水上作业的，
必须先执行有关处罚决定。
第三十六条 违反本条例的规定，严重污染象山港渔业环境，造成水产资源损害的，以及在象山港沿港两岸兴建有严重污染项目的，由环境保护部门按照国家和省、市有关环境保护法律、法规的规定处罚。
第三十七条 违反本条例规定，未经检疫在港内放养引进或移植增殖新品种的，由动植物检疫部门按照有关法律、法规的规定处罚。
第三十八条 具有下列行为之一的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定处罚：
（一）拒绝、阻碍渔政检查人员依法执行职务的；
（二）偷窃、哄抢或者破坏渔具、渔船、渔获物的。
第三十九条 各级渔政管理人员应模范遵纪守法，秉公办事。对玩忽职守或者徇私枉法的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分。
第四十条 违反本条例的规定，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第四十一条 渔政监督管理的罚没收入上交同级财政，由财政部门会同渔业行政主管部门安排用于渔业资源保护、增殖和渔政建设。

第九章 附 则
第四十二条 市、县（市、区）人民政府在本条例施行前发布的关于象山港水产资源保护的布告、通知、管理办法等，凡与本条例有抵触的，以本条例为准。
第四十三条 本条例授权宁波市渔业行政主管部门解释。
第四十四条 本条例于1989年12月1日起施行。



1989年9月5日